香港立法會選舉在即，新界東選區選舉主任何麗嫦日前向「本土民主前線」參選人梁天琦發出電郵，提出以下問題：「你是否承認，雖然你簽署了提名表格上擁護《基本法》和保證效忠香港特別行政區的聲明，但事實上你仍然繼續主張和推動香港獨立？」
選舉主任是依據《選舉管理委員會（選舉程序）（立法會）規例》第10(10)條賦予的權力，要求候選人提供他認為適當的任何其他資料，以令他信納該項提名有效。
在電郵中，選舉主任指梁天琦雖簽署了提名表格內，按《立法會條例》第40(1)(b)(i)條規定擁護《基本法》的聲明，但從新聞報導及梁天琦和本土民主前線在社交網絡發表的貼文，得悉他曾公開發表言論主張香港獨立，以及即使進入議會亦不會改變主張港獨的立場。原先選舉主任要求梁天琦在一天內回覆，現梁天琦已去信要求把回覆的時間延至7月27日。
不論梁天琦是否回覆，或給了什麼回覆，如果選舉主任最終決定梁天琦不獲有效提名，那麼梁天琦有什麼法律途徑挑戰選舉主任的決定呢？梁天琦又可有什麼法律理據？
梁天琦首先可以做的是申請司法覆核，挑戰選舉主任關於他不獲有效提名的決定。相信選舉主任所依據的，會是《規例》第16(3)條，因提名表格並未按《規例》的規定填妥或簽署，而具體理由是梁天琦並沒有令選舉主任信納，他是「真誠地」簽署提名表格內擁護《基本法》的聲明。梁天琦可提出以下理由支持他的申請：
選舉主任決定不合法
第一，選舉主任的決定是不合法的。《條例》第40(2)條只規定候選人要簽署提名表格內擁護《基本法》的聲明，並沒有額外要求候選人必須「真誠地」簽署這聲明。一旦候選人簽署了，選舉主任沒有任何法律權力不承認它的法律效力。若候選人之後被證明在簽署這聲明時作出虛假陳述，可被檢控（《規例》第103條），但這不影響他的提名是否有效。
再者，若選舉主任有權決定候選人簽署擁護《基本法》聲明時是否「真誠」，那麼《規則》賦予了選舉主任相當大的事先審查權力。因這權力對公民參選權的限制非常大，故必須以清楚的法律條文，授與選舉主任這具體權力才可以。但從現有條文的文字表述看，難以理解為賦予了選舉主任此項權力。
另外，選舉主任很可能是以梁天琦之前支持「港獨」的立場為由，認為他不是「真誠地」擁護《基本法》。這假設了支持「港獨」就是不擁護《基本法》，這理解也是缺乏法律基礎。
《基本法》還有不少條文是保障公民的基本權利的，包括第26條：「香港特別行政區永久性居民依法享有選舉權和被選舉權。」第27條：「香港居民享有言論、新聞、出版的自由，結社、集會、遊行、示威的自由，組織和參加工會、罷工的權利和自由。」第39條：「《公民權利和政治權利國際公約》適用於香港的有關規定繼續有效，通過香港特別行政區的法律予以實施。」
整體去解讀所有《基本法》的條文，因《基本法》內有保障公民基本權利的條文，應容許公民發表反對「香港特區是中國不可分離的部分」的言論。梁天琦表示支持「港獨」的言論，只是在行使他受《基本法》所保障的言論自由，因而不能算是不擁護《基本法》。
還有，選舉主任用來支持梁天琦並不是「真誠地」簽署擁護《基本法》聲明的證據，可能是他在簽署聲明前，關於他主張「港獨」的新聞報導及社交媒體貼文，和他給選舉主任的回覆。選舉主任擁有的任何權力，都只是民事權力，因此梁天琦沒有責任證明自己是「真誠地」簽署聲明。既然梁天琦沒有法律責任回覆選舉主任的查詢，選舉主任自不能以他沒有回覆，就作出不利於他的推論。
由於這決定涉及梁天琦相當重要的政治權利，對他個人會產生相當嚴重的後果，故證據的標準，雖是「相對可能性的衡量」（balance of probabilities），亦應只有強烈的證據，選舉主任才能作出不利於梁天琦的決定。單純依靠梁天琦在簽署聲明前的言論，就推論他在簽署聲明時並不真誠，未必能達到證據上的嚴格標準。
決定不合理與程序不公
第二，此決定是不合理的。從過去多次選舉，若候選人簽署了提名表格內載有擁護《基本法》的聲明，只要符合其他法律要求，選舉主任都會決定提名有效。因此，所有候選人應能合理期望，他們只要簽署提名表格內載有擁護《基本法》的聲明，提名就會被決定為有效，而無需再被選舉主任進一步審查他是否「真誠地」簽署這聲明。由於選舉主任沒有充份考慮這合理期望，故決定是不合理的。
第三，此決定是程序不公的。有公開資料指出，新界東選區選舉主任何麗嫦曾在公開場合，發表有關今年旺角警民衝突事性的評論；而評論對參與的人是負面的。若報導屬實，因梁天琦也涉及該事件，故從「一個公正無私及知悉情況的觀察者」的角度看，何麗嫦做決定時是有「真正可能性存有偏私」的。這違反自然公義的決定，不能成立。
由於選舉日程相當緊迫，故法院在收到梁天琦的司法覆核申請後，應會壓縮程序所需時間，盡快裁決選舉主任的決定是否成立。梁天琦或可申請臨時禁制令，法官在「平衡各方面的便利」後，會決定是否需要延後新界東的選舉。因梁天琦在今次選舉很大可能會當選，故有機會取得臨時禁制令。
若選舉還是如期進行，梁天琦可按《條例》第61及62條，就新界東的選舉結果向法院提交選舉呈請書，因他應是該項選舉的候選人，而理由是選舉主任在選舉的提名程序上，作了關鍵性欠妥的決定，理據如司法覆核申請一樣。
（戴耀廷，香港大學法律系副教授）
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