【編者按】中國人大關於《港區維護國家安全法》的決定草案表決在即（本週四進行表決），路透社於昨日的報導披露，香港的外籍法官今後有可能被排除在國安案件的審理之外，而中國國安部或公安部也將有機會參與香港國家安全機構的設立。此外，據報道草案中原先提到的「禁止危害國家安全的行為」，也在昨日人大的審議後修訂為「禁止危害國家安全的行為和活動」，分析認為這將拓寬法律限定的主體範圍，從而擴大至組織、團體或機構。
雖然《港區國安法》由人大常委會立法之後，會以基本法附件3的形式在香港公布實施，但這一過程究竟與現有的法律規定有無衝突、是否能在基本法及中國憲法中找到清晰的法律依據，仍是具有爭議的問題。陳文敏教授從基本法和憲法的具體條例入手，提出人大決定草案並不符合基本法的五點理由。本文原刊於《明報》，端傳媒獲作者授權轉載。現標題為端傳媒重擬，《明報》原標題為「人大決議草案是否符合基本法？」。
人大決議草案中，授權人大常委會為香港制定《港區維護國家安全法》，這決議草案是否符合《基本法》？或許有人會說，這個問題實在太愚蠢了！可能吧，但如果國家仍然堅持法治，如果人大仍然要守法，不能凌駕法律，那人大決議亦不能違反基本法，這便是一個嚴肅的法治問題。
從法理而言，最少有5個理由指出人大決議草案並不符合基本法。
基本法第23條明確指出「自行立法」
第一，基本法第23條明確指出，就該條所指的涉及國家安全的法例由香港「自行立法」。「自行立法」的意思明顯是由香港特區根據普通法的傳統和我們的立法程序進行立法，理由是香港和內地有完全不同的法制、價值和法治觀念，當涉及這類高度政治性和敏感性，並觸及人身自由和刑事責任的法律時，基本法的原意是讓特區自行制定這些法律。涉及國家安全的法律從來都是非常敏感的，「自行立法」的目的正是要保障香港普通法的完整性。在草擬這一條法律的時候，香港人特別關注國內對國家安全那種空泛的觀念，不少人對當年的反革命罪記憶猶新，魏京生便是因為發表渴求民主的言論而被判反革命罪成，並判處15年監禁。
第23條對「自行立法」的規定便是在這樣的背景下產生。有人說，人大常委會立法並不等於香港不需要再為基本法第23條立法，但如果中央可以同時立法，「自行立法」還有什麼意義？這就好比家長給小孩子10元由他決定買什麼糖果，家長之後拿走4元給他買巧克力，然後告訴孩子這沒有違反當初給他自行決定的原則！香港仍然有責任為第23條立法，但並不足以支持中央可以為香港立法。
第18條「普遍性權力」不應包含23條
第二，有人說自行立法和將全國性法律在香港實施並無衝突，但這是明顯違反一般的立法解釋原則。第18條是一條普遍性法律，容許人大常委會透過附件三將一些全國性法律適用於香港，第23條則是一條具體的法律，指明在第23條範圍內的法律由香港自行立法。普遍解釋法律的原則是具體的條文優於普遍性的條文，於是，第18條這種普遍性的權力，便不應包含第23條具體所指的範圍內的法律條文，否則第23條便變為多此一舉。
再者，在第18條，附件三只適用於全國性法律，有人說全國性法律意指由人大或人大常委會通過的所有法律，有別於由地區省市通過的法律。這個解釋在一般情况下可能合適，但在第18條便明顯不適用。第18條規定附件三內的全國性法律必須涉及國防、外交和其他自治範圍外的法律，這類法律根本不是省市地區有權制定的，故此全國性法律不能取決於由什麼機構作出，而是指法律的性質是適用於全國。
基本法賦予香港立法機關立法權，第23條規定在該條範圍內的法律由香港自行立法，第18條則規定在國防、外交及香港自治範圍以外的法律可以由中央透過附件三在香港適用，這幾條綜合起來的目的，明顯是中央在「國防、外交及香港自治範圍以外」的事情才會為香港立法，而不會在這些範圍以外為香港立法；即使適用於香港的法律，也需要是全國性適用的法律，目的也是為保障和維護香港與內地有截然不同的法律制度，中央政府不會為香港立法。
有人說，《駐軍法》不是為香港特別制定的法律的先例嗎？駐軍法的對象是在香港駐守的解放軍，這條例規範解放軍在香港的責任，而不是一條應用於香港普遍市民的條例。人大常委會這次立法，卻是針對香港人的權利和自由，而這正正是基本法所要保障的。
憲法第31、62條沒賦權人大不理基本法
第三，人大決議草案指其法律基礎源於《中國憲法》第31條，第62條第2、14及16項。第31條是設立特區的法律依據，基本法第11條便明確指出，特區的制度、對自由權利的保障、立法和司法制度等均以基本法為依據。這一條同樣適用於人大，人大的決定不能違反基本法的規定。憲法第62條第2項指人大有「監督憲法的實施」的權力，第14項指人大有「決定特別行政區的設立及其制度」的權力，第16項則指人大可行使「應當由最高國家權力機關行使的其他職權」。
這幾條普遍性的條文，均沒有賦予人大可以不理會基本法的規定的權力。人大當然有權修改基本法，刪除第23條對「自行立法」的規定和賦予人大常委會為香港直接立法的權力，但這便涉及修改基本法，修改要跟從一定的程序，不能以決定來修改法律。
法院角色令人擔心
第四，有人指人大常委會的立法範圍並非完全與第23條重疊，但這更加令人擔憂。人大決議草案中，授權人大常委會的立法範圍包括「分裂國家、顛覆國家政權、組織實施恐怖活動等嚴重危害國家安全的行為以及外國和境外勢力干預香港特別行政區事務的活動」。這些範圍相當空泛，影響及至金融、經濟和網絡通訊，更可以涵蓋宗教或非政府組織與外國宗教團體和非政府組織的聯繫和合作，甚至大學和外國團體的合作。
國家安全和公民權利的界線可以變得很模糊，如果人大常委會通過的法律牴觸基本法內對人權的保障的時候，這將如何處理？香港的法院是否可以宣布人大常委會的法律因為違反基本法內對人權的保障而予以撤銷？
更令人擔心的是法院的角色。根據第18條，附件三的法律必須涉及國防、外交和香港自治範圍以外的法律，而根據第19條，這些問題正是香港法院審核權的範圍以外，除非人大常委會的立法明確賦予香港法院審核權，否則香港法院可能根本沒有管轄權去處理這些案件。
即使香港法院有審核權，香港法院將如何演繹這條全國性法律？國內草擬法律和演繹法律的方法和普通法的原則均大相逕庭，國內對法律的演繹，基本上以政治考慮凌駕法律條文，從人大常委會將基本法內就職宣誓的要求變為參選的資格，或中聯辦對第22條內地政府的部門的解釋，均可以看到內地對解釋法律的取態。
我絕對相信香港的法院不會採納內地那一套來解釋或執行《港區維護國家安全法》，但這便出現另一個問題：若香港法院的解釋並不符合人大常委會的意思，例如法院將相關的罪行的範圍縮窄以保障人權，或認為有些控罪違反《人權法案》或基本法內對人權的保障時，人大常委會是會拍手稱讚，還是橫加干預？
在過去，中央政府已不止一次批評香港法院的判決，原訟法院就《緊急法》的判決便惹來中央政府嚴厲的批評。如果法院的判決有違人大常委會所認為的立法原意，人大常委會是否可以橫加干預？再者，作為一條全國性法律，人大常委會有解釋該法律的權力，這種解釋對香港法院是否有約束力仍是一個疑問，但實際上香港法院能夠漠視人大常委會的解釋嗎？
在特區設國安機構 如何符合基本法？
第五，人大決議草案中，更容許中央人民政府維護國家安全的有關機構，可以在特區設立機構，依法履行維護國家安全的相關職責。這是一個什麼機構？這個國家機關的在港機構，恐怕也不是第22條所指的中央政府的所屬部門，不受第22條的管制。這些國家機關有什麼權力？受到什麼監管？是否可以在香港行使調查權、拘捕權、審問權？國內的國家安全部有非常廣泛的權力，行事亦沒有什麼透明度，容許國家機關在香港進行執法的活動，又如何符合基本法的規定？
壓迫手段只會愈來愈高壓
在短短幾星期內，先後有中聯辦高調聲稱它不是一個一般意義上的「中央人民政府所屬部門」，同時肩負監督基本法實施的權力，然後教育局以政治理由向考評局施壓，取消中學文憑試歷史科的一條試題，繼而通訊事務管理局裁決《頭條新聞》違反廣播事務守則，跟着是中央政府決定為香港直接立法，這一連串的舉動，又怎不令人懷疑，香港還有多少高度自治可言？
有人認為，如果當日通過第23條立法，便不會弄致今天的局面，我恐怕這只是一廂情願的說法。引致今天的局面有多種不同的原因，溫家寶早年已囑咐特區要處理好香港的深層次矛盾，特區政府置之不理，反而到處挑起事端，加劇香港的內部矛盾。現任政府則剛愎自用，漠視民意，多次錯過解決社會矛盾的契機，再加上外圍中美的貿易摩擦和政治角力，才會形成今天的局面。即使當年通過第23條立法，最近兩任特區政府處理香港問題的拙劣手法，現時這些矛盾和衝突還是無可避免。對不少香港人而言，香港目前的問題主要還是一個社會秩序和治安的問題，和國家安全沾不上關係。
對中央而言，它總是相信這一切都是出於外國勢力的策劃和陰謀，要將問題提升至國家安全的層面，甚至不惜採取徹底破壞一國兩制的處理方法，而不是向歷任特區政府問責。中央的決定，有多少出於一些人的危言聳聽、推波助瀾，恐怕只能由歷史判斷。權力在於中央，人大常委會通過立法之後，問題便可以解決嗎？隨之而來會是一連串的檢控、打壓和箝制，務求令香港變為一個不懂思考、不敢質疑權勢、唯唯諾諾的順民社會。
中央政府心目中的一國兩制，恐怕只是一個國家兩種經濟制度，不要有什麼公民社會，更不要有什麼獨立思考或核心價值，更千萬不能質疑權貴。這一役後，香港的公共空間只會愈趨狹窄，事事講求政治正確，高度自治亦只會是名存實亡。歷史給我們的教訓是壓迫的手段只會愈來愈高壓，而不會愈來愈開明，這是一國兩制的哀歌。
（陳文敏，香港大學法律學院公法講座教授）
法從來就是它們的遮羞布
香港已经花了23年，制定不出自己的版本，难道能永远没有国安法？“自行制定”不代表“只能自行制定”。
你们的榜样，美国，到时时不时挥舞国安法的大棒
唉，五毛又来了
看到这篇文章的封面图，就知道端传媒所谓的客观中立就是个笑话，逢中必反，跪舔美英，这就是端的新闻主旨。
恬不知耻的逻辑。自以为香港地区的基本法凌驾于中国立法机构人大之上😁
香港完蛋了
按歷史軌跡來看，不欠將來香港應該有刺殺港共政治人物的行動了
个人认为陈教授基于法律对国安法的反驳才是最有效的。香港经济地位的特殊性说白了不是来自于其历史族群文化等等，而是其法律。香港的司法独立让各国商业机构不仅享有熟悉稳定的营商环境，更最基本的保护了投资的安全性。现在中央直接拿法律开刀，那各国商业机构必然会重新审视在香港的投资，而这些机构所在的国家也必然会重新审视对香港作为独立体的特殊待遇。现在要阻挡中央只能靠资本的力量，而要引起资本的注意，也就三点：法律、法律、法律。
這就是實質連結政治伙伴。蔡政府就是香港人的政治伙伴。
無論最後台灣收留多少港人。
可預見台灣慢慢會有聲音排斥大規模接收港人(無論是移民或難民)，不可避免激發港人情緒，再以中港矛盾為武器來掀發台港矛盾。早早堵了這條路。
談這些可以留個紀錄，但已無甚現實意義。我建議個選題，台灣社會對蔡英文政權收留港移民或政治難民的態度。這個問題越早展開討論越好，在對方開始挑動台灣本土情緒以掣肘蔡政府前進入討論，對在台港人應有幫助，對鞏固台港連繫也有幫助。
螳臂当车
文章寫得很好，希望能被所有人都看見。
我这个大陆民主人士以前在墙外发表声援民主的评论时因害怕暴露，常常使用繁体中文冒充港台网友。但自从香港反送中以后，为表示和大陆败类划清界限，本人开始改用简体中文发表声援民主的评论。
大陆黄丝也来声援香港民主运动了。
香港人似乎還想講法治........，可惜的是中國共產黨的"黨"與"法"誰大誰小的爭辯早已劃下句點，結論就是"黨比法大"，跟流氓講道理?!
法律问题归法律问题，但是没有任何对执法的监督和执法者执法的蛮横才是人们对这类法律不信任的根源，香港的上海化或者北爱化也要看未来国内国外的情势
程序不正义带来的结果一定是不正义？
加油
我已经离开香港了、八年在港 也是有一些感情 但是恕懦弱的我无意再呆在一艘渐渐下沉的船上。
纯理论探讨 个人认为基本法不能排除本次通过附件三插入国安法。但是 不管争论如何，都不影响一个认为“法律服务于统治阶级”的政权将自己的意志加于特区之上，语言上的批判终究对抗不了暴力机关，放眼国际、谁又会实质性干预一个已经崛起的霸权国家对自己的附庸出手呢？
走惯了上坡 不代表世上只有上坡 凛冬还没来呢
“如果国家仍然坚持法治，如果人大仍然要守法，不能凌驾法律”。不幸的是，中国的现实是国家从来不法治，人大从来都不守法。
議會主權的概念可以套用到中國的context? 那有這麼荒謬的
想想中國的異議人士，劉曉波，王全璋，李旺陽，譚作人……法條可以寫的很文明，實際操作起來呢？
對流氓國家講規矩是沒有的。
There are only rules that serve them or rules that need some bending.
The world need to recognise China as the next North Korea, as its getting there pretty soon.
“外国勾结”更像打压给反对派的帽子罢了。只要你反对，你就是勾结外国，危害国安。
我还是认为通过法律思维分析中共立法没什么意思。“按照法律”，中共人大想修基本法就能修基本法，想修宪就修宪。法律对中共来说从来是“治理人民”的工具，不会有任何限制权力的功效。当然在没有权力分立的政治体系中限制权力也是不可能的。
請知名專家坦誠一點，技術的歸技術，價值的歸價值，立場的歸立場。不要拿一些似是而非的技術jargoon来蒙骗世人，掩饰一己真实立场问题。
不敢相信這是一個知名公法學者的文章，英國也有“議會主權”的說法，當前全國人大當然有權力改變過往人大的立法。不要說發佈一個決定，就算修改基本法都是可以的。況且退一步講，修改基本法都是憲法和基本法明文規定的。
23条并不会被国安法替代，立法仍需特区倾力完成；而国安法虽列入基本法附件三，但由立法机构判断，其应属全国性法律。
香港人的悲哀，就是明白，對北京講道理、講原則，原來是沒用的。更悲哀的是，連香港的官也變得如此。
這是香港的悲哀，更是中國人的悲哀。
其实我最担心的是，其实实行国安法之后根本无需对每一位“违法者”进行抓捕，而只需要随即、任意地进行零星惩罚即可。因为自我审查的奥妙之处就在于代价的随机性、任意性。
分析得很好很透彻。法治精神绝非利用法律条文的模糊处任意解读，也绝非立一条恶法然后严格执行。如何使用法律体现的是背后的人文主义之争。
底下的评论蛮横至此，真把自己当殖民者了？
不想承担义务？拖？懒得跟你们磨洋工。找你们英国野爹哭去。